Articolo a cura di: Redazione - Studio Legale Calvello

Quando un’impresa vanta un credito di 100.000, 500.000 euro o di importo milionario verso una società che manifesta segnali di crisi, il problema non è soltanto ottenere l’accertamento del credito. Occorre capire se, quando arriverà il momento di soddisfarlo, esisterà ancora un patrimonio concretamente aggredibile. Un credito documentato da contratti, fatture, riconoscimenti di debito o persino da un titolo esecutivo può perdere gran parte della propria utilità economica se nel frattempo il debitore vende immobili, trasferisce beni, cede l’azienda, sposta attività verso società collegate o entra in una procedura che modifica le possibilità di iniziativa individuale del creditore.

In queste situazioni noi valutiamo separatamente la consistenza giuridica del credito, la situazione patrimoniale del debitore e l’urgenza dell’intervento. Se emergono elementi concreti che fanno temere la perdita della garanzia patrimoniale, può essere necessario considerare un sequestro conservativo o altri rimedi, verificando nello stesso tempo eventuali trasferimenti già compiuti e l’esistenza di una composizione negoziata, di misure protettive o di una procedura concorsuale. Per crediti economicamente rilevanti, il tempo impiegato per ricostruire correttamente questa situazione può incidere direttamente sulle possibilità effettive di recupero.

Quando la crisi del debitore mette realmente a rischio un credito di grande importo

Il mancato pagamento, da solo, non significa necessariamente che una società sia insolvente né giustifica automaticamente una misura cautelare. Un ritardo può derivare da una temporanea tensione finanziaria, da una contestazione commerciale o da problemi di liquidità superabili. La valutazione cambia quando all’inadempimento si accompagnano circostanze che indicano una progressiva riduzione della capacità patrimoniale del debitore: pagamenti sistematicamente rinviati, richieste continue di dilazione, protesti o iniziative esecutive di altri creditori, cessione di immobili o beni aziendali, trasferimento dell’attività, operazioni con società del gruppo, chiusura di sedi, dismissione di asset o avvio di strumenti di regolazione della crisi.

Per il creditore titolare di un’esposizione elevata occorre distinguere quattro profili che nella pratica vengono spesso confusi: esistenza del credito, possibilità di ottenerne l’accertamento o l’esecuzione, patrimonio sul quale potersi effettivamente soddisfare e posizione rispetto agli altri creditori. Ottenere un decreto ingiuntivo o una sentenza favorevole non ricostituisce il patrimonio che nel frattempo è stato legittimamente alienato o che non è più disponibile per l’esecuzione. Allo stesso modo, essere creditori di 500.000 euro o di diversi milioni non attribuisce di per sé una preferenza rispetto agli altri creditori.

Per questo, quando compaiono segnali di deterioramento, l’analisi dovrebbe precedere l’iniziativa giudiziaria. Occorre ricostruire natura ed esigibilità del credito, documentazione contrattuale, eventuali contestazioni, garanzie personali o reali e patrimonio conosciuto della società. Vanno poi esaminati gli atti recenti che possono averne modificato la consistenza: vendite immobiliari, cessioni d’azienda o di rami, trasferimenti di partecipazioni, costituzione di garanzie a favore di altri creditori, pagamenti selettivi, finanziamenti e movimentazioni infragruppo.

Non ogni operazione compiuta da un’impresa in difficoltà è illecita, fraudolenta o revocabile. Una società può vendere un bene o riorganizzare l’attività anche durante una fase di crisi. Ciò che interessa al creditore è verificare, sulla base di elementi documentabili, se l’atto abbia ridotto la garanzia patrimoniale e se ricorrano i presupposti per uno specifico rimedio. Data dell’operazione, valore del bene, corrispettivo effettivamente ricevuto, destinazione delle somme, rapporti tra cedente e acquirente e situazione economico-finanziaria esistente in quel momento possono assumere rilievo diverso a seconda dell’azione ipotizzata.

Se il rischio riguarda proprio la progressiva dismissione degli asset, può essere utile approfondire cosa può fare il creditore quando la società debitrice sta vendendo il patrimonio. Quando invece emergono trasferimenti già realizzati in prossimità dell’insolvenza, l’analisi deve riguardare anche gli effetti dei trasferimenti di beni effettuati dalla società debitrice prima dell’insolvenza.

La presenza di ipoteca, pegno o privilegio modifica ulteriormente il quadro. La garanzia deve essere esaminata considerando il valore attuale del bene, il grado dell’ipoteca, eventuali iscrizioni anteriori, la capienza effettiva e gli effetti dell’eventuale apertura di una procedura. Un credito nominalmente garantito può risultare solo parzialmente coperto quando il valore realizzabile del bene è insufficiente rispetto alle pretese che lo precedono.

Sequestro conservativo: quando può servire a impedire la dispersione del patrimonio

Quando esiste un fondato timore di perdere la garanzia del credito, il sequestro conservativo può assumere una funzione decisiva: vincolare determinati beni del debitore prima che la durata necessaria per ottenere una decisione sul merito renda inutile il successivo recupero. Non si tratta, però, di una conseguenza automatica dell’insolvenza o dell’elevato importo dovuto. Il creditore deve poter rappresentare al giudice una situazione che giustifichi concretamente la tutela cautelare.

La prima verifica riguarda il credito fatto valere e la sua plausibile fondatezza; la seconda riguarda il pericolo che, durante il tempo necessario per ottenere la tutela ordinaria, la garanzia patrimoniale possa diminuire o divenire insufficiente. Per questo il semplice fatto che una fattura da 500.000 euro sia scaduta non equivale, da solo, alla prova che il debitore stia disperdendo il proprio patrimonio. Acquistano invece peso elementi ulteriori e tra loro coerenti: cessioni ravvicinate di asset rilevanti, progressivo svuotamento della società, trasferimenti verso soggetti collegati, significativa sproporzione tra esposizione debitoria e beni residui oppure operazioni che rendano concretamente più difficile la futura esecuzione.

Il sequestro conservativo può riguardare, nei limiti consentiti dalla legge e in relazione alla situazione concreta, beni immobili, disponibilità finanziarie, crediti verso terzi, partecipazioni o altri cespiti suscettibili di futura esecuzione. La scelta non dovrebbe essere astratta. Per un credito milionario, chiedere una misura su beni di valore marginale può produrre costi senza offrire una protezione economicamente apprezzabile; allo stesso modo, l’esistenza di cespiti formalmente intestati al debitore non significa necessariamente che siano liberi da ipoteche, pegni, sequestri o precedenti vincoli.

È quindi necessario raccogliere rapidamente la documentazione del rapporto commerciale e del credito e, parallelamente, ricostruire per quanto possibile la situazione del debitore. Contratti, ordini, fatture, documenti di consegna, corrispondenza, riconoscimenti del debito, piani di rientro non rispettati, bilanci, visure e atti relativi alle operazioni patrimoniali possono assumere rilievo diverso. L’obiettivo non è accumulare documenti, ma individuare quelli capaci di sostenere la specifica iniziativa che si intende adottare.

Il sequestro conservativo va inoltre coordinato con gli altri strumenti disponibili. Se un immobile o un’azienda sono già stati trasferiti, il problema può spostarsi dall’impedire una futura disposizione alla possibilità di rendere inefficace l’atto nei confronti del creditore, ove ne ricorrano i presupposti. In tale situazione occorre valutare l’azione revocatoria contro gli atti compiuti dalla società debitrice, senza confonderne funzione e requisiti con quelli della tutela cautelare.

Un ulteriore elemento può cambiare rapidamente la strategia: l’accesso del debitore alla composizione negoziata e la richiesta di misure protettive. Queste ultime sono dirette a preservare le trattative e possono incidere sulle iniziative esecutive e cautelari dei creditori interessati. Non è quindi corretto ragionare sul sequestro come se la crisi dell’impresa si svolgesse sempre al di fuori del Codice della crisi. Quando risulta pubblicata un’istanza di misure protettive, occorre verificare immediatamente il loro perimetro, la posizione del singolo creditore e gli effetti sull’azione che si intende intraprendere.

Per una prima ricostruzione specifica del rimedio abbiamo approfondito anche il sequestro conservativo contro una società in grave crisi. Nei crediti di grande importo, però, la misura cautelare non dovrebbe essere valutata isolatamente: deve inserirsi in una strategia che tenga insieme titolo del credito, patrimonio ancora disponibile, atti già compiuti dal debitore, garanzie esistenti, posizione degli altri creditori e possibile evoluzione della crisi.

Quali strumenti valutare quando il patrimonio del debitore si sta riducendo

La tutela di un credito di grande importo non coincide necessariamente con la scelta immediata tra decreto ingiuntivo, pignoramento o sequestro conservativo. Quando l’impresa debitrice è in crisi, occorre prima comprendere che cosa sta accadendo al patrimonio e quali atti siano già stati compiuti. Se il bene è ancora nella disponibilità del debitore e ricorrono i presupposti della tutela cautelare, il sequestro conservativo può servire a preservare la futura esecuzione. Se invece il patrimonio è già stato trasferito, possono assumere rilievo strumenti diversi, tra cui l’azione revocatoria, sempre che ne sussistano i relativi presupposti.

La distinzione è particolarmente importante quando una società in difficoltà vende un immobile, cede l’azienda o un ramo, trasferisce clienti e contratti a una nuova società oppure compie operazioni con soggetti appartenenti allo stesso gruppo. Questi atti non possono essere considerati automaticamente fraudolenti. Occorre verificare quando sono stati compiuti, quale corrispettivo sia stato pattuito e realmente versato, dove siano confluite le somme, quali rapporti esistano tra i soggetti coinvolti e quale fosse la situazione patrimoniale della società al momento dell’operazione.

Una cessione d’azienda, per esempio, può avere una giustificazione economica del tutto legittima. Assume una diversa rilevanza per il creditore quando l’attività produttiva, i contratti e gli elementi economicamente utili vengono trasferiti mentre nella società originaria rimangono prevalentemente i debiti e un patrimonio insufficiente. In questo caso è necessario ricostruire l’operazione nel suo complesso e verificare le tutele concretamente esperibili. Abbiamo affrontato specificamente il problema nell’approfondimento dedicato alla società che trasferisce l’azienda lasciando i debiti e alla tutela del creditore.

Un’attenzione analoga richiedono le operazioni infragruppo. Finanziamenti, trasferimenti di liquidità, cessioni di beni o rapporti commerciali tra società collegate non sono di per sé illegittimi. Per il creditore diventano rilevanti quando incidono sulla consistenza patrimoniale della società debitrice e rendono più difficile il soddisfacimento del credito. In presenza di movimenti significativi può essere necessario ricostruire i trasferimenti patrimoniali tra società dello stesso gruppo avvenuti prima dell’insolvenza e valutarne natura, causa ed effetti.

Anche i pagamenti effettuati dalla società in crisi devono essere esaminati senza automatismi. Il fatto che alcuni creditori siano stati pagati mentre altri siano rimasti insoddisfatti non consente, da solo, di qualificare ogni pagamento come illecito o revocabile. Diventano rilevanti la fase in cui il pagamento è avvenuto, la natura del debito, le modalità dell’operazione e l’eventuale procedura successivamente aperta. Per un creditore esposto per centinaia di migliaia o milioni di euro, la presenza di pagamenti preferenziali ad alcuni creditori prima della crisi può comunque costituire un elemento da approfondire nel quadro complessivo della situazione patrimoniale.

Quando ricorrono i presupposti dell’azione revocatoria, l’obiettivo non è ottenere l’annullamento generalizzato dell’atto compiuto dal debitore, ma conseguire la tutela prevista dall’ordinamento rispetto all’atto pregiudizievole. Anche in questo caso il rimedio deve essere valutato rispetto alla concreta utilità economica dell’iniziativa. Promuovere una causa revocatoria senza verificare il valore del bene trasferito, la situazione del terzo, la presenza di vincoli anteriori e la possibilità di un futuro soddisfacimento può significare affrontare un contenzioso senza avere preventivamente misurato il risultato patrimoniale perseguibile.

La strategia cambia ancora se la società accede alla composizione negoziata. La composizione negoziata non coincide con la liquidazione giudiziale e non determina, per il solo fatto del suo avvio, gli stessi effetti di una procedura concorsuale liquidatoria. Per il creditore è però necessario verificare immediatamente se siano state richieste e pubblicate misure protettive e quale sia il loro concreto perimetro. Abbiamo esaminato separatamente cosa deve fare il creditore quando il debitore accede alla composizione negoziata della crisi e la specifica posizione del creditore di grande importo nella composizione negoziata.

Se sono state richieste misure protettive, l’urgenza non viene meno: cambia il tipo di valutazione da compiere. Occorre stabilire quali iniziative siano interessate dalla protezione, quali effetti essa produca sulla posizione del singolo creditore e se esistano ragioni per intervenire nel procedimento relativo alla conferma, modifica, proroga o revoca delle misure. Per questo è utile distinguere la tutela cautelare ordinaria dalla tutela del creditore quando la società chiede misure protettive nella composizione negoziata.

Se la crisi evolve verso un concordato preventivo o una liquidazione giudiziale, la posizione deve essere nuovamente riesaminata. Diventano determinanti la natura chirografaria, privilegiata o garantita del credito, l’eventuale presenza di ipoteche o pegni, il valore dei beni sui quali insistono le garanzie e le regole della procedura. Nella liquidazione giudiziale, in particolare, l’accertamento del credito attraverso l’insinuazione al passivo non equivale al suo integrale pagamento: la percentuale concretamente recuperabile dipenderà dall’attivo disponibile, dai costi della procedura e dall’ordine di soddisfazione dei creditori.

Per questo, soprattutto quando l’esposizione supera 100.000 o 500.000 euro o raggiunge importi milionari, noi consideriamo insieme credito, patrimonio, garanzie, atti dispositivi, altri creditori e possibile evoluzione della crisi. La misura giuridicamente possibile non coincide sempre con quella economicamente più utile: l’obiettivo è individuare l’iniziativa che abbia una concreta possibilità di preservare o migliorare la posizione del creditore.

Un credito elevato, la vendita degli immobili e il rischio di perdere la garanzia patrimoniale

In un caso seguito dal nostro Studio, i cui elementi identificativi vengono modificati per rispettare la riservatezza del rapporto professionale, una società fornitrice vantava un credito di alcune centinaia di migliaia di euro verso un’impresa che aveva progressivamente interrotto i pagamenti. La società debitrice continuava formalmente l’attività, ma dall’esame della situazione erano emerse operazioni patrimoniali recenti e la prospettiva della cessione di alcuni beni di valore rilevante.

Il problema non era soltanto dimostrare l’esistenza del credito, che risultava adeguatamente documentato, ma evitare che il tempo necessario per il recupero rendesse inutilizzabile il titolo successivamente ottenuto. Abbiamo quindi ricostruito il rapporto contrattuale, verificato la documentazione relativa al credito e analizzato la situazione patrimoniale e le operazioni compiute dalla debitrice, distinguendo gli atti che potevano avere una normale giustificazione economica da quelli che richiedevano un approfondimento sotto il profilo della tutela del creditore.

L’elemento decisivo è stato intervenire quando esistevano ancora beni sui quali costruire una tutela concretamente utile. La strategia è stata definita tenendo conto dell’entità dell’esposizione, della documentazione disponibile, del patrimonio individuato e del rischio collegato alle operazioni in corso. Questo ha consentito di proteggere la posizione del cliente e di affrontare la successiva trattativa da una situazione giuridica più tutelata. Il risultato di ogni vicenda dipende naturalmente dai fatti, dalle prove disponibili, dalla situazione patrimoniale del debitore e dagli eventuali sviluppi della crisi: proprio per questo, nei crediti di importo elevato, la valutazione deve essere effettuata prima che gli eventi patrimoniali diventino irreversibili.

Domande frequenti sulle misure cautelari per crediti di grande importo

Posso chiedere un sequestro conservativo solo perché la società non paga?

No. Il mancato pagamento, anche quando riguarda un credito molto elevato, non è di per sé sufficiente. Il sequestro conservativo presuppone un fondato timore di perdere la garanzia del credito. Occorre quindi valutare sia la posizione creditoria sia elementi concreti relativi alla consistenza del patrimonio e al rischio che questo venga ridotto o disperso prima che il creditore possa soddisfarsi.

È possibile intervenire se la società sta vendendo immobili o trasferendo beni?

Sì, ma la vendita o il trasferimento non sono automaticamente illeciti. Occorre verificare natura e data dell’operazione, valore del bene, corrispettivo, destinazione delle somme, rapporti tra le parti e situazione patrimoniale del debitore. Se il bene non è ancora stato trasferito può essere valutata, ricorrendone i presupposti, una tutela cautelare; se l’atto è già stato compiuto può diventare rilevante l’azione revocatoria o un diverso rimedio previsto dall’ordinamento.

Cosa cambia se il credito è garantito da ipoteca o pegno?

La garanzia reale può attribuire al creditore una posizione più favorevole, ma la sua effettiva utilità dipende dalla situazione concreta. Devono essere verificati il valore del bene, il grado della garanzia, eventuali iscrizioni o diritti anteriori, la capienza disponibile e gli effetti di una procedura di regolazione della crisi. L’esistenza di un’ipoteca o di un pegno non significa quindi automaticamente che il credito sarà recuperato integralmente.

Le misure protettive nella composizione negoziata impediscono sempre al creditore di agire?

No. Occorre verificare quali misure siano state richieste, pubblicate e confermate, il loro contenuto e la posizione del singolo creditore. Le misure protettive possono incidere sulle iniziative esecutive e cautelari, ma non devono essere confuse con gli effetti della liquidazione giudiziale. Quando una società debitrice accede alla composizione negoziata, è opportuno esaminare tempestivamente il provvedimento e valutare se vi siano i presupposti per intervenire a tutela del credito.

Conviene attendere la liquidazione giudiziale oppure agire prima?

Non esiste una risposta valida per ogni situazione. Attendere può essere ragionevole quando il patrimonio è stabile e l’iniziativa individuale non offre un vantaggio concreto; può invece esporre il creditore a un rischio maggiore quando esistono segnali documentabili di depauperamento patrimoniale. Per crediti di 100.000, 500.000 euro o di importo milionario, la decisione dovrebbe essere presa dopo aver verificato patrimonio aggredibile, garanzie, altri creditori, atti dispositivi già compiuti e procedure eventualmente avviate.

Hai un credito elevato verso una società in crisi? Richiedi una valutazione

Quando un credito di grande importo è esposto all’insolvenza del debitore, attendere senza conoscere la consistenza del patrimonio può ridurre concretamente le possibilità di recupero. Se la società sta vendendo beni, trasferendo attività, compiendo operazioni infragruppo, chiedendo misure protettive o mostrando altri segnali di deterioramento patrimoniale, occorre verificare rapidamente quali strumenti siano realmente utilizzabili.

Noi esaminiamo la documentazione del credito, le eventuali garanzie, la situazione patrimoniale conosciuta del debitore, gli atti già compiuti e l’eventuale presenza di una composizione negoziata o di altre procedure, per valutare se esistano i presupposti e una concreta utilità economica per un sequestro conservativo, un’azione revocatoria o altre iniziative a tutela del creditore.

Se il tuo credito è economicamente rilevante e temi che il patrimonio della società debitrice possa non essere sufficiente quando arriverà il momento di procedere al recupero, puoi richiedere una valutazione allo Studio Legale Calvello compilando il modulo dedicato. Esamineremo la richiesta e la documentazione disponibile per verificare la possibilità di assistenza e individuare le iniziative compatibili con la situazione concreta.