Articolo a cura di: Redazione - Studio Legale Calvello

Quando una società debitrice entra in una situazione di grave difficoltà finanziaria, il problema del creditore non è soltanto ottenere l’accertamento del proprio diritto. Per chi deve recuperare un credito di 100.000, 500.000 euro o di importo ancora superiore, può diventare decisivo capire quale patrimonio sarà effettivamente disponibile quando arriverà il momento di agire in via esecutiva. Un credito documentato e giuridicamente fondato può infatti perdere gran parte della propria utilità economica se, nel frattempo, immobili, disponibilità finanziarie, crediti verso clienti o altri beni aggredibili vengono alienati o trasferiti.

In presenza dei relativi presupposti, il sequestro conservativo consente al creditore di chiedere al giudice una tutela cautelare diretta a preservare beni del debitore rispetto al rischio che la futura esecuzione diventi infruttuosa. Non basta, però, che la società sia in crisi o che una fattura sia rimasta insoluta: occorre valutare il credito, gli elementi che ne sostengono l’esistenza e il concreto pericolo per la garanzia patrimoniale. Quando emergono dismissioni, trasferimenti di asset, cessioni d’azienda, operazioni con società collegate o una rapida riduzione del patrimonio, il fattore tempo può incidere direttamente sulle possibilità di recupero.

Quando la crisi della società debitrice può giustificare un sequestro conservativo

Il sequestro conservativo disciplinato dall’art. 671 c.p.c. è una misura cautelare attraverso la quale il creditore può chiedere il sequestro di beni mobili o immobili del debitore oppure delle somme e delle cose a lui dovute, nei limiti in cui la legge ne permette il pignoramento, quando abbia fondato timore di perdere la garanzia del proprio credito. La funzione della misura è quindi conservativa: evitare che, durante il tempo necessario per ottenere o completare la tutela giudiziale del credito, il patrimonio sul quale potrebbe svolgersi la successiva esecuzione venga disperso o diventi insufficiente.

Per ottenere la misura occorre verificare, nel caso concreto, i presupposti tradizionalmente individuati nel fumus boni iuris, relativo alla ragionevole fondatezza del diritto fatto valere, e nel periculum in mora, cioè nel pericolo che l’attesa necessaria per conseguire la tutela ordinaria comprometta la garanzia patrimoniale. La gravità della crisi finanziaria del debitore può assumere rilievo, ma non determina automaticamente la concessione del sequestro. È necessario ricostruire una situazione concreta dalla quale emerga il rischio per il soddisfacimento del credito.

Per un’impresa titolare di un credito di grande importo, questa distinzione è essenziale. Dobbiamo separare almeno tre profili: l’esistenza del credito, la possibilità di ottenerne l’accertamento o l’esecuzione e la presenza di un patrimonio concretamente capiente. Un contratto, fatture, ordini, documenti contabili, riconoscimenti del debito o altra documentazione possono fornire elementi rilevanti sul primo profilo; non dimostrano, da soli, che tra alcuni mesi la società debitrice conserverà beni sufficienti per soddisfare il creditore.

Il rischio assume una consistenza diversa quando alla mancata esecuzione delle obbligazioni si accompagnano circostanze patrimoniali specifiche: vendita di immobili o cespiti rilevanti, cessione dell’azienda o di un ramo, trasferimento di beni verso società collegate, progressiva riduzione delle disponibilità aggredibili, presenza di numerose iniziative esecutive di altri creditori o operazioni che modificano rapidamente la composizione del patrimonio. Chi si trova in questa situazione può approfondire anche cosa può fare il creditore quando la società debitrice sta vendendo il patrimonio.

Non ogni vendita o trasferimento compiuto da un’impresa in difficoltà costituisce però un atto fraudolento, né ogni peggioramento finanziario dimostra automaticamente il periculum in mora. Occorre esaminare la natura e la data delle operazioni, il loro valore, il corrispettivo eventualmente ricevuto, i soggetti coinvolti, la situazione complessiva della società e ciò che rimane effettivamente nel patrimonio. Una cessione effettuata nell’ambito della normale attività d’impresa presenta caratteristiche diverse dal trasferimento di asset rilevanti che lasci la società priva di beni adeguati rispetto alle obbligazioni esistenti.

Il rischio concreto per il creditore: immobili venduti, beni trasferiti e patrimonio che si riduce

Nei crediti economicamente rilevanti la valutazione dovrebbe iniziare prima che l’insolvenza diventi irreversibile. Se una società deve 500.000 euro e possiede beni aggredibili per diversi milioni, la posizione del creditore è diversa da quella di chi vanta lo stesso credito verso una società che sta cedendo gli immobili, trasferendo l’attività o accumulando azioni esecutive. Per questo, quando compaiono segnali di deterioramento, noi verifichiamo insieme alla consistenza del credito anche la consistenza della garanzia patrimoniale e la sua evoluzione nel tempo.

Particolare attenzione richiedono le operazioni che spostano valore dalla società debitrice. Una cessione d’azienda che lascia i debiti nella società cedente, il trasferimento di beni a un’altra società del gruppo o il passaggio dell’attività verso una nuova società possono incidere profondamente sulla possibilità di recupero. Anche in questi casi, però, l’operazione deve essere analizzata nella sua effettiva struttura: prezzo, modalità di pagamento, rapporti tra le parti, destinazione del corrispettivo e patrimonio residuo possono modificare radicalmente la valutazione giuridica.

Lo stesso vale per i trasferimenti patrimoniali tra società dello stesso gruppo prima dell’insolvenza. L’appartenenza a un gruppo non rende di per sé illegittima un’operazione infragruppo. Dal punto di vista del creditore diventa però necessario comprendere se l’atto abbia determinato una riduzione della garanzia patrimoniale e quali strumenti possano essere concretamente utilizzati. In determinate situazioni la tutela cautelare può affiancarsi o collegarsi ad altre iniziative, compresa l’azione revocatoria, ma presupposti, finalità ed effetti dei diversi rimedi non coincidono.

La tempestività diventa particolarmente delicata quando il creditore scopre che il debitore sta per cedere un bene rilevante o che sono già in corso più iniziative di altri creditori. Il sequestro conservativo non attribuisce automaticamente una preferenza sostanziale sul patrimonio e non trasforma un creditore chirografario in un creditore privilegiato. La posizione deve quindi essere esaminata anche rispetto a ipoteche, pegni, privilegi, vincoli preesistenti e diritti degli altri creditori. Un immobile di valore elevato, per esempio, può offrire una garanzia economica molto inferiore a quella apparente se è già gravato da ipoteche di grado anteriore per importi consistenti.

Occorre infine verificare se la società abbia già intrapreso un percorso di regolazione della crisi. La composizione negoziata non coincide con una procedura concorsuale e non comporta, per il solo fatto del suo avvio, il blocco indistinto di qualsiasi iniziativa del creditore. La situazione cambia quando vengono richieste e producono effetto misure protettive, che possono incidere sulle azioni esecutive e cautelari dei creditori secondo la disciplina del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza. Per un grande creditore è quindi necessario conoscere non soltanto l’esistenza della composizione negoziata, ma anche l’effettivo perimetro delle misure richieste o confermate e la loro incidenza sulla specifica iniziativa che si intende intraprendere.

Quando il credito è elevato, aspettare che la società diventi definitivamente incapiente può ridurre drasticamente le alternative disponibili. Ciò non significa che il sequestro conservativo debba essere richiesto in ogni situazione di difficoltà finanziaria: significa che, di fronte a un rischio documentabile di dispersione del patrimonio, occorre valutare tempestivamente se esistano i presupposti per una tutela cautelare e quali beni possano renderla concretamente utile, coordinandola con la strategia necessaria per l’accertamento e il recupero del credito.

Come costruire una tutela cautelare efficace per un credito di grande importo

Quando esiste il rischio concreto che il patrimonio della società debitrice si riduca prima che il creditore possa soddisfarsi, la richiesta di sequestro conservativo deve essere costruita partendo da due verifiche distinte: la consistenza del credito e gli elementi che dimostrano il pericolo per la garanzia patrimoniale. Nei rapporti commerciali complessi, soprattutto quando sono in gioco crediti superiori a 100.000 o 500.000 euro o esposizioni milionarie, non è sufficiente raccogliere le fatture insolute. Contratti, ordini, documenti di consegna, corrispondenza, riconoscimenti del debito, contestazioni della controparte e documentazione contabile devono essere esaminati per comprendere quale sia il fondamento del credito, se vi siano eccezioni opponibili e quale tutela giudiziale possa essere richiesta.

Sul versante del pericolo, assumono rilievo gli elementi che consentono di ricostruire la situazione economica e patrimoniale della società e soprattutto la sua evoluzione. Bilanci, informazioni provenienti dai registri pubblici, iscrizioni e trascrizioni sugli immobili, eventuali procedure esecutive, cessioni recenti, modificazioni societarie e operazioni riguardanti beni rilevanti possono concorrere a delineare il quadro. La presenza di un patrimonio in diminuzione, considerata insieme all’entità del credito e agli altri elementi disponibili, può rendere necessario valutare una tutela immediata anziché attendere l’esito di una causa ordinaria.

Una particolare attenzione deve essere riservata alla scelta dei beni sui quali la misura potrebbe concretamente operare. Ottenere un provvedimento cautelare ha un’utilità limitata se i beni individuati sono già assorbiti economicamente da garanzie anteriori o hanno un valore insufficiente rispetto all’esposizione. Prima di agire occorre quindi verificare, per quanto possibile, quali immobili, disponibilità, crediti verso terzi, partecipazioni o altri cespiti siano effettivamente presenti e quale valore possano conservare per il creditore. La stessa analisi deve considerare ipoteche, pegni, privilegi e la presenza di altri creditori che possano incidere sulle prospettive di soddisfacimento.

Il sequestro conservativo deve poi essere coordinato con gli altri rimedi disponibili. Se il patrimonio è già stato trasferito, per esempio, può diventare necessario valutare i presupposti dell’azione revocatoria; se sono coinvolti amministratori, soci o società del gruppo, occorre stabilire se esistano autonome ragioni di responsabilità o differenti azioni esercitabili. Il semplice mancato pagamento della società non rende personalmente responsabile l’amministratore, così come un trasferimento patrimoniale non è automaticamente revocabile. Ogni iniziativa richiede l’accertamento dei relativi presupposti.

La strategia cambia ancora quando la società debitrice ha avviato una composizione negoziata, ha richiesto misure protettive oppure si trova in prossimità di un concordato preventivo o della liquidazione giudiziale. In questi casi bisogna verificare tempestivamente quali iniziative individuali siano ancora esercitabili, quali limitazioni siano operative e quale posizione avrebbe il creditore nell’eventuale procedura. Per chi vanta un credito di grande importo verso una società in crisi, la scelta non può quindi essere ridotta all’alternativa tra attendere il pagamento e iniziare una causa: occorre stabilire quale combinazione di tutela cautelare, azione di merito, eventuale iniziativa esecutiva e strumenti di regolazione della crisi protegga concretamente il credito.

Questa valutazione è ancora più delicata quando il debitore ha già manifestato segnali di insolvenza. In una situazione del genere è utile esaminare tempestivamente cosa deve fare il creditore quando l’impresa debitrice entra in crisi, perché il trascorrere del tempo può modificare il patrimonio disponibile, la posizione degli altri creditori e gli strumenti ancora utilizzabili. Il sequestro conservativo può rappresentare una parte di questa strategia, ma deve essere richiesto quando ne ricorrono i presupposti e quando i beni individuabili rendono la misura concretamente funzionale alla tutela del credito.

Un esempio realistico: credito elevato e trasferimento dei beni mentre la società entra in crisi

Consideriamo una situazione nella quale un’impresa fornitrice vanti nei confronti di una società cliente un credito di importo molto rilevante, maturato nell’ambito di un rapporto commerciale continuativo e documentato da contratti, ordini, fatture e corrispondenza. Dopo i primi ritardi nei pagamenti, la società debitrice propone ripetuti rinvii e prospetta una futura regolarizzazione dell’esposizione. Nel frattempo, però, emergono elementi che rendono il quadro più delicato: alcuni beni vengono dismessi, parte dell’attività viene trasferita e altri creditori iniziano a muoversi per il recupero delle proprie posizioni.

In una situazione di questo tipo limitarsi a sollecitare il pagamento potrebbe non essere sufficiente. L’analisi deve riguardare contemporaneamente la documentazione del credito e ciò che sta accadendo al patrimonio della debitrice. Diventa quindi necessario ricostruire quali beni risultino ancora disponibili, quali operazioni siano state compiute, se esistano garanzie o vincoli anteriori e se gli atti di disposizione abbiano effettivamente inciso sulla capacità patrimoniale della società. Il punto decisivo non è la semplice presenza di difficoltà finanziarie, ma la possibilità di documentare un pericolo concreto per la futura soddisfazione del credito.

Supponiamo che dall’esame complessivo emerga che la società conserva ancora beni aggredibili, ma che siano in corso ulteriori operazioni idonee a ridurre sensibilmente il patrimonio disponibile. In presenza di elementi sufficienti sul credito e sul pericolo, può essere valutato un ricorso cautelare diretto a ottenere il sequestro conservativo entro il valore necessario alla tutela della posizione creditoria. L’obiettivo non è anticipare il risultato della futura esecuzione né attribuire al creditore una garanzia di pagamento, ma evitare che determinati beni escano dalla concreta possibilità di aggressione durante il tempo necessario per far valere il credito.

Se, invece, una parte del patrimonio fosse già stata trasferita, sarebbe necessario esaminare separatamente quelle operazioni e verificare se sussistano i presupposti per ulteriori rimedi. Lo stesso trasferimento potrebbe richiedere valutazioni differenti a seconda che riguardi un immobile, un’azienda, beni aziendali o rapporti con società collegate. Proprio per questo, quando la società debitrice trasferisce beni prima dell’insolvenza, la ricostruzione cronologica degli atti e della situazione patrimoniale può incidere direttamente sulla scelta dell’azione da intraprendere.

Per un grande creditore il risultato utile della strategia non coincide necessariamente con l’immediato incasso dell’intero credito. In una fase di grave crisi può essere determinante impedire che la posizione economica peggiori ulteriormente, preservare i beni ancora disponibili e mantenere aperte le iniziative compatibili con l’eventuale evoluzione verso una procedura di regolazione della crisi o una liquidazione giudiziale. È questa la ragione per cui, nei crediti di importo elevato, l’analisi del patrimonio del debitore deve procedere insieme all’azione diretta all’accertamento e al recupero del credito.

Domande frequenti sul sequestro conservativo contro una società in crisi

È sufficiente che la società non paghi per ottenere un sequestro conservativo?
No. Il mancato pagamento, anche quando riguarda un credito elevato, non determina automaticamente la concessione della misura. Occorre fornire elementi adeguati sulla fondatezza del credito e sul concreto pericolo di perdere la garanzia patrimoniale. La situazione finanziaria del debitore, la consistenza del patrimonio, eventuali dismissioni, trasferimenti di beni e iniziative di altri creditori devono essere valutati nel loro insieme.

Si può chiedere il sequestro conservativo prima di avere una sentenza?
Sì. La funzione stessa della tutela cautelare è consentire, quando ne ricorrono i presupposti, di proteggere il credito senza dover attendere la conclusione del giudizio di merito. Proprio per questo assumono particolare importanza la documentazione disponibile e la prova del pericolo che il patrimonio sul quale dovrebbe svolgersi la futura esecuzione venga nel frattempo disperso o diventi insufficiente.

Cosa accade se la società ha già trasferito immobili, azienda o altri beni?
Il sequestro conservativo non consente, per il solo fatto che un bene sia stato trasferito, di considerarlo ancora appartenente al debitore. Occorre ricostruire l’operazione e verificare quali rimedi siano concretamente esperibili. In presenza dei relativi presupposti può assumere rilievo anche l’azione revocatoria, la cui funzione e disciplina sono differenti rispetto a quelle del sequestro conservativo.

Il sequestro conservativo assicura al creditore la precedenza sugli altri creditori?
No. La misura mira a conservare la garanzia patrimoniale e non attribuisce, per il solo fatto di essere stata ottenuta, un privilegio sostanziale sul credito. Prima di intraprendere l’azione è quindi necessario valutare anche eventuali ipoteche, pegni, privilegi e altre cause di prelazione, oltre alla presenza di ulteriori creditori e alla possibile apertura di una procedura concorsuale.

Si può chiedere un sequestro conservativo se la società è in composizione negoziata?
La sola apertura della composizione negoziata richiede di verificare la situazione concreta. Particolare attenzione deve essere prestata all’eventuale presenza e al perimetro delle misure protettive, che possono incidere sulle iniziative esecutive e cautelari dei creditori. Prima di agire occorre quindi accertare quali misure siano state richieste e siano efficaci, nei confronti di quali creditori e con quali effetti sulla specifica iniziativa cautelare che si intende promuovere.

Se la società debitrice sta disperdendo il patrimonio, il credito deve essere valutato prima che sia troppo tardi

Quando un’impresa vanta un credito economicamente rilevante verso una società in grave crisi e contemporaneamente emergono vendite di immobili, trasferimenti di beni, cessioni d’azienda, operazioni infragruppo o altri segnali di riduzione del patrimonio, attendere può modificare concretamente le possibilità di recupero. Il problema non consiste soltanto nello stabilire se il credito esista, ma nel verificare se vi siano ancora beni utilmente aggredibili e se ricorrano i presupposti per intervenire prima che la garanzia patrimoniale si deteriori ulteriormente.

Per questo esaminiamo la documentazione del credito, la situazione patrimoniale della società debitrice, gli atti di disposizione conosciuti, le eventuali garanzie, la posizione degli altri creditori e l’esistenza di procedure o misure protettive. Solo dopo questa verifica è possibile stabilire se il sequestro conservativo sia concretamente praticabile e utile oppure se la tutela del creditore richieda strumenti diversi o coordinati.

Se il credito è di importo rilevante e vi sono elementi che fanno temere la dispersione del patrimonio della società debitrice, è possibile richiedere una valutazione allo Studio Legale Calvello, indicando l’importo del credito, la natura del rapporto con il debitore, i mancati pagamenti, le informazioni disponibili sulla situazione della società e gli eventuali trasferimenti patrimoniali già individuati.