Articolo a cura di: Redazione - Studio Legale Calvello

Quando una società debitrice trasferisce l’azienda o un ramo d’azienda mentre esiste già un credito rilevante, il problema non è soltanto ottenere un decreto ingiuntivo o un altro titolo esecutivo. Occorre capire che cosa sia realmente uscito dal patrimonio del debitore, che cosa vi sia rimasto e se il trasferimento abbia reso più difficile il futuro recupero. La cessione, infatti, non determina automaticamente la perdita del credito e non libera di per sé il cedente dai debiti anteriori, ma può modificare profondamente la situazione patrimoniale sulla quale il creditore contava per soddisfarsi.

In casi di questo tipo noi riteniamo necessario esaminare contemporaneamente il credito, l’operazione di trasferimento e il patrimonio concretamente aggredibile. A seconda delle circostanze possono assumere rilievo la responsabilità del cessionario per determinati debiti aziendali, l’azione revocatoria, eventuali misure cautelari e, quando esiste già un titolo esecutivo, la ricerca dei beni sui quali indirizzare il pignoramento. Il fattore tempo può diventare decisivo, soprattutto quando la cessione dell’azienda si accompagna alla vendita di immobili, allo svuotamento dei conti o al trasferimento dell’attività verso una società collegata.

La cessione dell’azienda prima del pignoramento non cancella automaticamente il debito

La prima verifica riguarda gli effetti giuridici della cessione. Il trasferimento dell’azienda non consente alla società cedente di liberarsi unilateralmente dei debiti già esistenti. L’art. 2560 c.c. stabilisce che l’alienante non è liberato dai debiti inerenti all’esercizio dell’azienda ceduta anteriori al trasferimento se non risulta che i creditori vi abbiano consentito. Per il creditore questo significa che la società che ha ceduto l’azienda può continuare a essere debitrice anche dopo il trasferimento.

Per le aziende commerciali la stessa norma prevede inoltre, ricorrendone i presupposti, la responsabilità dell’acquirente per i debiti anteriori al trasferimento che risultino dai libri contabili obbligatori. Questo profilo deve essere verificato con attenzione perché può incidere direttamente sulla strategia di recupero: prima di considerare la società cedente come l’unico soggetto contro cui agire, occorre ricostruire la natura del credito, la sua riferibilità all’attività aziendale trasferita, le scritture contabili e il contenuto dell’atto di cessione.

La questione diventa particolarmente delicata quando parliamo di crediti commerciali di grande importo, forniture industriali, appalti, subappalti o contratti complessi. Un’impresa può avere, ad esempio, un credito di 300.000 o 800.000 euro perfettamente documentato da contratto, ordini, fatture e riconoscimenti del debito e scoprire che, mentre il pagamento viene rinviato, la controparte ha ceduto l’intera attività produttiva a un’altra società. In una situazione simile non è sufficiente domandarsi se vi siano i presupposti per ottenere un decreto ingiuntivo: occorre verificare dove siano finiti gli asset che rendevano economicamente affidabile il debitore.

Esistenza del credito, disponibilità di un titolo esecutivo e possibilità concreta di incassare sono infatti piani diversi. Anche un credito giudizialmente accertato può rimanere insoddisfatto se, al momento dell’esecuzione forzata, la società non dispone più di conti correnti, immobili, crediti verso clienti, partecipazioni o altri beni utilmente pignorabili. Per questo, nei recuperi di crediti di grande importo tra aziende, la valutazione patrimoniale dovrebbe procedere insieme alla tutela giudiziale del credito e non essere rinviata automaticamente alla fase finale dell’esecuzione.

Quando il trasferimento dell’azienda può pregiudicare il creditore e rendere necessaria l’azione revocatoria

Non ogni cessione d’azienda effettuata da una società indebitata è illecita, fraudolenta o revocabile. Un’impresa può legittimamente vendere l’azienda, riorganizzare l’attività o trasferire un ramo per ragioni economiche effettive. Per il creditore diventa invece necessario approfondire l’operazione quando il trasferimento riduce o modifica la garanzia patrimoniale in modo tale da rendere più incerto o difficile il soddisfacimento del credito.

Gli elementi da esaminare sono concreti: quando è sorto il credito, quando è stata decisa e realizzata la cessione, quale patrimonio possedeva la società prima dell’operazione, quale patrimonio conserva dopo il trasferimento, quale prezzo è stato pattuito e se sia stato effettivamente corrisposto. Assume rilievo anche l’identità dell’acquirente. Una vendita a un soggetto realmente indipendente e a condizioni di mercato deve essere valutata diversamente dal trasferimento dell’attività a una nuova società riconducibile agli stessi soci, agli amministratori, a familiari o ad altre società del gruppo.

Quando ricorrono i presupposti dell’art. 2901 c.c., il creditore può valutare l’azione revocatoria, diretta a ottenere la dichiarazione di inefficacia dell’atto dispositivo nei suoi confronti. Non significa annullare in generale la cessione d’azienda né riportare automaticamente l’azienda nella titolarità del cedente: la funzione della revocatoria è tutelare la garanzia patrimoniale del creditore rispetto a un atto che abbia pregiudicato le sue ragioni.

I presupposti devono essere provati nel caso concreto. Rilevano, tra l’altro, l’esistenza del pregiudizio per il creditore, la consapevolezza del debitore e, per gli atti a titolo oneroso, la posizione del terzo secondo le condizioni previste dalla legge. Proprio per questo non basta affermare che l’azienda è stata ceduta dopo la nascita del debito. Occorre ricostruire documentalmente l’operazione e confrontare la consistenza patrimoniale precedente e successiva alla cessione.

Il rischio può essere particolarmente evidente quando l’azienda rappresentava il principale valore della società e, dopo il trasferimento, nella cedente rimangono essenzialmente i debiti. Situazioni analoghe possono presentarsi quando vengono trasferiti insieme all’attività i macchinari, i contratti, la clientela, i dipendenti o altri elementi economicamente rilevanti, mentre il corrispettivo della cessione non appare sufficiente a mantenere una garanzia patrimoniale adeguata. Il problema si accentua se, contemporaneamente, vengono dismessi immobili o trasferite disponibilità finanziarie. In questi casi è utile approfondire anche le tutele applicabili quando una società debitrice trasferisce beni mentre il credito è ancora insoluto.

Quando il trasferimento non è ancora completato oppure vi sono ulteriori atti di disposizione in corso, può essere necessario valutare anche una tutela cautelare. Il sequestro conservativo, se ne ricorrono i presupposti, consente al creditore che abbia fondato timore di perdere la garanzia del proprio credito di chiedere che determinati beni siano sottratti alla libera disponibilità del debitore nei limiti previsti dalla legge. Anche questa misura non consegue automaticamente alla semplice esistenza di una fattura insoluta: occorrono elementi concreti relativi al credito e al pericolo per la garanzia patrimoniale.

Per crediti di 100.000, 500.000 euro o di importo milionario, attendere passivamente la conclusione del giudizio senza verificare ciò che sta accadendo al patrimonio può compromettere l’utilità economica dell’azione. Quando emergono una cessione d’azienda, trasferimenti verso società collegate o altri segnali di depauperamento, la strategia deve quindi essere costruita considerando fin dall’inizio sia l’accertamento del credito sia la conservazione dei beni sui quali, una volta ottenuto il titolo, potrà essere esercitata l’esecuzione forzata.

Come individuare il patrimonio rimasto e scegliere dove indirizzare il recupero del credito

Dopo aver accertato che l’azienda è stata trasferita, occorre ricostruire la situazione patrimoniale effettiva. Per un creditore, soprattutto quando l’importo è elevato, sapere che la società ha ceduto l’attività non è sufficiente: bisogna verificare quali beni siano stati trasferiti, quale corrispettivo abbia ricevuto il cedente e quali attività patrimoniali siano ancora aggredibili. Se la cessione è avvenuta a titolo oneroso, ad esempio, il prezzo dovrebbe essere entrato nel patrimonio della società; diventa quindi rilevante comprenderne la destinazione e verificare se esistano disponibilità finanziarie o altri beni sui quali intervenire.

L’indagine deve essere calibrata sul caso concreto. Possono assumere rilievo conti correnti, immobili, beni mobili registrati, partecipazioni societarie e crediti che la società debitrice vanta verso clienti o altri soggetti. Una volta ottenuto un titolo esecutivo, la ricerca telematica dei beni da pignorare prevista dall’art. 492-bis c.p.c., quando utilizzabile secondo la disciplina vigente, può contribuire all’individuazione di rapporti e cespiti utili all’esecuzione. Il risultato dell’indagine patrimoniale serve però soprattutto a scegliere quale forma di esecuzione possa offrire una concreta prospettiva di soddisfacimento, evitando di promuovere iniziative costose verso beni inesistenti, già gravati o economicamente poco utili.

Se emergono disponibilità bancarie o crediti verso clienti e altri terzi, può essere valutato il pignoramento presso terzi; in presenza di immobili occorre esaminarne valore, titolarità e gravami; se il debitore possiede partecipazioni societarie, va considerata la loro effettiva consistenza economica e la possibilità di sottoporle a esecuzione. Nei crediti di grande importo questa analisi assume un peso particolare, perché ottenere un titolo per centinaia di migliaia di euro senza conoscere la consistenza del patrimonio del debitore può lasciare irrisolto il problema principale: trasformare il credito riconosciuto in un recupero effettivo.

La ricostruzione patrimoniale può anche far emergere una sequenza di operazioni più ampia della sola cessione d’azienda. Il trasferimento dell’attività potrebbe essere stato accompagnato dalla vendita di immobili, dallo spostamento di disponibilità finanziarie, dalla cessione di partecipazioni o da operazioni con società appartenenti allo stesso gruppo. Se il debitore ha trasferito somme verso soggetti collegati, occorre comprendere natura, causa e cronologia delle operazioni; sul punto abbiamo affrontato specificamente anche il caso del debitore che trasferisce denaro ad altre società del gruppo.

Particolare attenzione richiede il caso in cui l’attività continui sostanzialmente nella società cessionaria: stessi locali, medesimi impianti, clientela, personale o organizzazione produttiva possono essere elementi utili per ricostruire ciò che è realmente accaduto, ma non consentono da soli di affermare che la nuova società debba rispondere indistintamente di tutti i debiti della precedente. Occorre verificare il titolo attraverso il quale l’attività è stata trasferita, il perimetro dell’azienda o del ramo ceduto, le scritture contabili e gli ulteriori presupposti delle responsabilità previste dalla legge. Una situazione ancora diversa si presenta quando una società crea una nuova azienda e lascia i debiti nella vecchia, perché diventa necessario ricostruire i rapporti tra i due soggetti e i singoli trasferimenti intervenuti.

Se dalle verifiche emerge invece uno stato di insolvenza più ampio, con una pluralità di creditori e un patrimonio insufficiente, la strategia non può essere costruita considerando soltanto l’esecuzione individuale. Occorre verificare l’eventuale presenza di una procedura concorsuale o di uno strumento di regolazione della crisi e dell’insolvenza, la posizione del credito, le garanzie disponibili e gli effetti che la procedura produce sulle iniziative esecutive. La rapidità dell’azione deve quindi essere accompagnata dalla scelta dello strumento giuridicamente ed economicamente più utile: pignorare immediatamente un bene, agire nei confronti del cessionario quando ne ricorrono i presupposti, tutelare cautelarmente il credito oppure contestare un atto dispositivo sono iniziative diverse, che richiedono presupposti e prove differenti.

Un caso seguito dallo Studio: l’azienda trasferita mentre era insoluto un rilevante credito commerciale

In un caso seguito dal nostro Studio, che descriviamo con nomi e alcuni elementi identificativi modificati per tutelare la riservatezza del rapporto professionale, una società che chiameremo Alfa vantava verso Beta un rilevante credito derivante da forniture commerciali. Durante le iniziative per il recupero emerse che Beta aveva trasferito l’attività operativa a un’altra società riconducibile alla medesima area imprenditoriale, mentre nella società debitrice era rimasta una consistenza patrimoniale sensibilmente ridotta.

Abbiamo ricostruito la documentazione del credito, l’operazione di cessione e la situazione patrimoniale successiva al trasferimento, verificando anche i rapporti tra cedente e cessionaria e gli elementi patrimoniali ancora utilmente aggredibili. L’elemento decisivo è stato non considerare separatamente il giudizio sul credito e ciò che nel frattempo stava accadendo all’azienda: la strategia è stata impostata tenendo insieme tutela del credito, responsabilità connesse alla cessione e conservazione della garanzia patrimoniale. Questo ha consentito di indirizzare le iniziative verso i soggetti e i beni concretamente rilevanti e di definire la controversia attraverso una soluzione economicamente soddisfacente per il cliente, costruita sulle caratteristiche specifiche del caso e non automaticamente replicabile in situazioni diverse.

Domande frequenti sulla cessione d’azienda prima del pignoramento

Se il debitore cede l’azienda, il creditore perde la possibilità di recuperare il credito?

No. La cessione dell’azienda non estingue il credito e non libera automaticamente il cedente dai debiti anteriori. Occorre però verificare quale patrimonio sia rimasto alla società debitrice e se ricorrano i presupposti per agire anche nei confronti del cessionario ai sensi dell’art. 2560 c.c. o per utilizzare altri strumenti di tutela.

È possibile agire contro la società che ha acquistato l’azienda?

Per le aziende commerciali l’art. 2560 c.c. prevede, ricorrendone le condizioni, la responsabilità dell’acquirente per i debiti anteriori al trasferimento che risultano dai libri contabili obbligatori. La responsabilità del cessionario non deve quindi essere presunta: vanno esaminati il credito, le scritture contabili, l’atto di cessione e le caratteristiche dell’operazione.

La cessione d’azienda può essere oggetto di azione revocatoria?

Sì, quando sussistono i presupposti previsti dall’art. 2901 c.c. La circostanza che la cessione sia avvenuta prima del pignoramento non la rende automaticamente revocabile. Devono essere valutati il pregiudizio arrecato alle ragioni creditorie, la situazione patrimoniale del debitore e gli ulteriori elementi richiesti dalla legge, compresa, negli atti a titolo oneroso, la posizione del terzo acquirente.

Cosa può fare il creditore se teme che il debitore stia trasferendo anche gli altri beni?

È opportuno verificare tempestivamente quali beni siano ancora presenti e quali operazioni siano in corso. In presenza dei relativi presupposti può essere valutata anche una tutela cautelare, come il sequestro conservativo. Se esiste già un titolo esecutivo, occorre invece individuare i beni utilmente aggredibili e valutare il pignoramento più efficace rispetto alla situazione concreta.

Conviene attendere il decreto ingiuntivo prima di verificare il patrimonio?

Per un credito economicamente rilevante può essere rischioso rinviare ogni verifica patrimoniale alla fase esecutiva. Accertamento del credito e analisi della solvibilità del debitore possono procedere parallelamente, soprattutto quando sono già emersi trasferimenti d’azienda, dismissioni immobiliari, movimenti verso società collegate o altri segnali di possibile depauperamento patrimoniale.

Il debitore ha trasferito l’azienda? Richiedi una valutazione del caso

Se la società che deve pagare un credito di importo rilevante ha ceduto l’azienda, trasferito un ramo d’attività o spostato beni verso un’altra società, è necessario ricostruire l’operazione prima di decidere come procedere. Occorre verificare il credito, la cessione, il patrimonio ancora disponibile e gli eventuali strumenti utilizzabili nei confronti del cedente, del cessionario o degli atti che hanno pregiudicato la garanzia patrimoniale.

Lo Studio Legale Calvello assiste imprese e creditori nella gestione di recuperi complessi e nelle iniziative dirette a individuare e aggredire il patrimonio del debitore. Per sottoporci la documentazione e descrivere la situazione puoi richiedere una valutazione compilando il modulo dello Studio. Esamineremo la richiesta per verificare la natura del credito, la situazione patrimoniale e le possibili iniziative da intraprendere nel caso concreto.