Articolo a cura di: Redazione - Studio Legale Calvello

Quando una società che deve pagare un credito rilevante vende immobili, cede l’azienda, trasferisce beni a società collegate o compie altre operazioni che riducono il patrimonio concretamente aggredibile, il problema del creditore non è più soltanto ottenere l’accertamento del proprio credito. Occorre verificare se, quando arriverà il momento di procedere all’esecuzione, esisteranno ancora beni sui quali soddisfarsi. In queste situazioni l’azione revocatoria può consentire al creditore, in presenza dei presupposti previsti dalla legge, di far dichiarare inefficace nei propri confronti un atto di disposizione patrimoniale compiuto dal debitore.

Per crediti da 100.000, 500.000 euro o di importo milionario, attendere che la situazione della società debitrice sia definitivamente compromessa può ridurre sensibilmente le possibilità di recupero. Noi esaminiamo quindi il credito, gli atti compiuti dalla società, la consistenza del patrimonio residuo, i soggetti che hanno beneficiato delle operazioni e l’eventuale presenza di altri creditori, garanzie o procedure di regolazione della crisi. L’obiettivo è stabilire se esistano i presupposti per la revocatoria e se questa debba essere affiancata da una tutela cautelare o da altre iniziative.

Quando un atto della società debitrice può pregiudicare concretamente il creditore

Il punto di partenza è distinguere il mancato pagamento dalla compromissione della garanzia patrimoniale. Una società può essere in ritardo nei pagamenti e possedere ancora immobili, crediti, partecipazioni, disponibilità finanziarie o altri beni sufficienti a soddisfare il creditore. Il rischio cambia quando il patrimonio comincia a ridursi o viene trasferito: un immobile viene venduto, un ramo d’azienda viene ceduto, attività e contratti passano a una nuova società, beni rilevanti vengono conferiti o trasferiti all’interno del gruppo oppure vengono costituite garanzie che modificano la posizione dei creditori.

Non ogni operazione di questo tipo è illecita, fraudolenta o revocabile. Anche un’impresa in difficoltà può vendere beni, riorganizzare l’attività o effettuare operazioni societarie legittime. Per il creditore occorre invece verificare l’effetto concreto dell’atto sulla garanzia patrimoniale: quale bene è uscito dal patrimonio, quale corrispettivo è entrato, se tale corrispettivo è effettivamente acquisito dalla società e aggredibile, quale patrimonio rimane dopo l’operazione e quanto diventa più difficile o incerto ottenere il pagamento.

È quindi molto diversa la vendita di un immobile a condizioni di mercato, con il prezzo effettivamente incassato e rimasto nel patrimonio sociale, rispetto al trasferimento di un bene rilevante a una società collegata a condizioni che lasciano il debitore privo di risorse sufficienti. Allo stesso modo, una cessione d’azienda che lascia i debiti nella società originaria richiede di esaminare valore dell’azienda, prezzo, modalità di pagamento, rapporti tra cedente e cessionario e patrimonio rimasto a garanzia dei creditori.

I segnali che meritano particolare attenzione sono spesso una successione ravvicinata di operazioni: dismissione degli immobili, trasferimento dell’attività a una newco, passaggio di clienti e contratti, cessioni di crediti, movimentazioni verso società del gruppo o concessione di garanzie quando la situazione finanziaria è già deteriorata. In presenza di questi elementi non basta constatare che il debitore “sta svuotando la società”. Occorre ricostruire documentalmente ciò che è accaduto e individuare gli atti che possono essere giuridicamente contestati. Quando il rischio è attuale, è utile approfondire anche come intervenire se la società debitrice sta vendendo il patrimonio prima che ulteriori beni vengano trasferiti.

Azione revocatoria ordinaria: quali presupposti deve verificare il creditore

L’azione revocatoria ordinaria prevista dall’art. 2901 del codice civile tutela il creditore contro gli atti di disposizione con i quali il debitore arreca pregiudizio alle sue ragioni. Il suo effetto non consiste nell’annullare l’atto né nel far rientrare automaticamente il bene nel patrimonio della società: se la domanda viene accolta, l’atto diviene inefficace nei confronti del creditore che ha agito, consentendogli, ricorrendone le condizioni, di esercitare sul bene le successive iniziative esecutive o conservative previste dalla legge.

Per valutare una revocatoria dobbiamo innanzitutto esaminare l’esistenza della ragione di credito e il pregiudizio prodotto dall’atto. La tutela revocatoria non coincide con il giudizio diretto a ottenere il pagamento e può assumere rilievo anche quando il credito non sia ancora consacrato in un titolo esecutivo. Ciò che conta è verificare la posizione creditoria concretamente fatta valere e se l’atto abbia reso impossibile o più difficile il soddisfacimento, considerando il patrimonio residuo del debitore.

Assume poi rilievo l’elemento soggettivo richiesto dalla legge. Se l’atto è successivo al sorgere del credito, occorre valutare la consapevolezza del debitore del pregiudizio arrecato alle ragioni creditorie; negli atti a titolo oneroso assume rilievo anche la posizione del terzo. Per gli atti anteriori al sorgere del credito la disciplina è più rigorosa e richiede che l’atto fosse dolosamente preordinato a pregiudicare il soddisfacimento e, per gli atti onerosi, la partecipazione del terzo alla dolosa preordinazione. Data dell’atto, natura gratuita od onerosa, rapporti tra le parti e momento in cui è sorto il credito diventano quindi elementi decisivi.

Per questo, quando una società insolvente trasferisce un immobile, un’azienda o altri asset a un soggetto terzo, non è sufficiente dimostrare che il creditore sia rimasto insoddisfatto. Dobbiamo ricostruire l’operazione e il suo effetto patrimoniale. Se, ad esempio, il trasferimento avviene verso una società appartenente allo stesso gruppo, è necessario verificare concretamente i trasferimenti patrimoniali tra società dello stesso gruppo prima dell’insolvenza, senza presumere che il semplice rapporto societario renda l’atto revocabile.

Il fattore tempo non deve essere trascurato. L’azione revocatoria si prescrive in cinque anni dalla data dell’atto. Per un grande creditore che scopra trasferimenti patrimoniali già avvenuti, la verifica deve quindi comprendere immediatamente cronologia delle operazioni, documentazione societaria e contrattuale disponibile, valore dei beni trasferiti e patrimonio ancora esistente. Se nel frattempo viene aperta una liquidazione giudiziale, il quadro cambia ulteriormente, perché il Codice della crisi disciplina specificamente gli effetti della procedura sugli atti pregiudizievoli ai creditori. Revocatoria ordinaria e strumenti concorsuali non devono essere sovrapposti: occorre stabilire quale disciplina sia applicabile e quale iniziativa conservi una concreta utilità per il creditore.

Quali strumenti affiancare alla revocatoria per evitare che il patrimonio venga ulteriormente disperso

L’azione revocatoria interviene su un atto già compiuto, ma nei casi di maggiore esposizione economica il creditore deve chiedersi anche che cosa possa accadere durante il tempo necessario per ottenere una decisione. Se emergono elementi concreti dai quali risulti il rischio che la società debitrice continui a vendere immobili, trasferire partecipazioni, spostare liquidità o dismettere altri beni, può essere necessario valutare tempestivamente una tutela cautelare.

Il sequestro conservativo può assumere particolare rilievo quando sussistono i presupposti richiesti dalla legge, perché consente di vincolare beni del debitore in presenza di un credito assistito dal necessario fumus e di un concreto pericolo per la conservazione della garanzia patrimoniale. Non basta quindi che il credito sia elevato o che la società attraversi una situazione finanziaria difficile: occorre dimostrare le condizioni richieste per la misura. Nei casi in cui il rischio di dispersione sia attuale, l’analisi deve essere condotta rapidamente, verificando anche quali beni possano essere utilmente colpiti. Abbiamo approfondito questo profilo nell’articolo sul sequestro conservativo contro una società in grave crisi.

Revocatoria e misura cautelare rispondono quindi a esigenze diverse e possono, quando ne ricorrono i presupposti, inserirsi nella stessa strategia di tutela. La prima mira a rendere inefficace nei confronti del creditore un determinato atto dispositivo; la seconda può servire a preservare beni rispetto ai quali esiste il pericolo concreto che la garanzia patrimoniale venga compromessa. Per un credito di 500.000 euro o di diversi milioni, la scelta non dovrebbe dipendere soltanto dall’importo nominale della pretesa, ma dal rapporto tra credito, patrimonio disponibile, trasferimenti già avvenuti, ulteriori operazioni prevedibili e posizione degli altri creditori.

Un controllo particolarmente accurato è necessario quando la società ha ceduto l’azienda o un ramo d’azienda. In questo caso occorre esaminare sia i presupposti dell’eventuale revocatoria sia la disciplina dei debiti relativi all’azienda ceduta e la possibile posizione del cessionario. La revocatoria della cessione d’azienda effettuata dal debitore richiede quindi un’analisi diversa da quella relativa alla vendita di un singolo bene. Analogamente, se l’operazione riguarda immobili, devono essere considerate la provenienza del bene, il prezzo, la trascrizione dell’atto, la posizione dell’acquirente, eventuali ipoteche e l’effettiva capienza del cespite; sul punto è utile distinguere i presupposti specifici della revocatoria della vendita di immobili della società insolvente.

La strategia cambia ancora quando il debitore accede alla composizione negoziata della crisi e richiede misure protettive. La composizione negoziata non coincide con una procedura concorsuale e non determina automaticamente l’impossibilità per il creditore di tutelarsi, ma le misure protettive confermate dal tribunale possono incidere sulle iniziative individuali. Per questo un creditore economicamente rilevante deve verificare tempestivamente contenuto, perimetro e durata delle protezioni richieste, anziché limitarsi ad attendere l’esito delle trattative. Nell’ambito della composizione negoziata della crisi diventa essenziale valutare anche la convenienza delle proposte formulate dal debitore rispetto alle alternative concretamente disponibili.

La presenza di un’ipoteca, di un pegno o di un privilegio deve essere considerata nello stesso quadro. Una garanzia può attribuire al creditore una posizione più favorevole, ma la sua utilità economica dipende dal valore effettivo del bene, dal grado, dall’esistenza di garanzie anteriori e dagli effetti dell’eventuale procedura aperta. Prima di iniziare una revocatoria o un’azione cautelare noi verifichiamo quindi non soltanto se l’iniziativa sia giuridicamente proponibile, ma se possa migliorare concretamente le prospettive di soddisfacimento del credito.

Un caso di trasferimento dell’azienda mentre il creditore attendeva il pagamento

Abbiamo seguito il caso di una società, che chiameremo Alfa per tutelare la riservatezza delle parti, titolare di un credito commerciale di alcune centinaia di migliaia di euro verso un’impresa che aveva progressivamente interrotto i pagamenti. Durante l’analisi patrimoniale emerse che una parte rilevante dell’attività era stata trasferita a un’altra società riconducibile alla medesima area imprenditoriale, mentre nella debitrice erano rimaste passività consistenti e un patrimonio sensibilmente ridotto.

Il dato decisivo non fu la semplice esistenza di rapporti tra le due società. Ricostruimmo tempi e contenuto delle operazioni, documentazione del credito, beni trasferiti, corrispettivi e patrimonio rimasto nella società debitrice, valutando parallelamente gli strumenti utilizzabili per evitare un ulteriore deterioramento della posizione del creditore. L’intervento venne quindi impostato sulle specifiche operazioni patrimoniali rilevanti e sulla tutela del credito, anziché su una generica contestazione dell’insolvenza. La vicenda mostra perché, quando una società debitrice trasferisce l’attività o beni rilevanti, sia necessario ricostruire subito i singoli atti e il loro effetto sulla garanzia patrimoniale: la soluzione dipende sempre dalle circostanze e dalla documentazione del caso concreto e non può essere automaticamente estesa a situazioni apparentemente simili.

Domande frequenti sull’azione revocatoria contro la società debitrice

Il creditore deve avere già un decreto ingiuntivo o una sentenza per proporre l’azione revocatoria?

No. L’azione revocatoria tutela la garanzia patrimoniale del creditore e non presuppone necessariamente l’esistenza di un titolo esecutivo definitivo. Occorre però verificare concretamente la ragione di credito, il momento in cui è sorta rispetto all’atto contestato e gli altri presupposti previsti dall’art. 2901 del codice civile. L’esistenza del credito, il suo accertamento giudiziale e la successiva possibilità di soddisfarsi sul patrimonio sono profili distinti.

Si può agire se la società debitrice ha venduto un immobile prima dell’insolvenza?

Sì, se ricorrono i presupposti della revocatoria, ma la successiva insolvenza non rende automaticamente revocabile la vendita. Devono essere esaminati la data dell’atto, il momento in cui è sorto il credito, il prezzo, il patrimonio rimasto alla società, il pregiudizio arrecato al creditore e, quando richiesto, la posizione dell’acquirente. Una vendita effettiva a condizioni di mercato può presentare caratteristiche molto diverse da un trasferimento che abbia concretamente compromesso la garanzia patrimoniale.

Cosa può fare il creditore se teme che la società trasferisca altri beni durante la causa?

Quando esiste un rischio concreto di ulteriore dispersione patrimoniale, possiamo valutare se sussistano i presupposti per richiedere un sequestro conservativo o altra tutela cautelare. La misura non viene concessa per il solo fatto che il credito sia elevato o che il debitore sia in difficoltà: occorrono gli specifici presupposti richiesti dalla legge e deve essere individuata una concreta utilità della cautela rispetto ai beni disponibili.

Quanto tempo ha il creditore per esercitare l’azione revocatoria?

L’azione revocatoria ordinaria si prescrive in cinque anni dalla data dell’atto. Questo rende importante ricostruire tempestivamente le operazioni patrimoniali compiute dalla società debitrice, soprattutto quando il creditore scopre cessioni di immobili, aziende, partecipazioni o altri beni avvenute tempo prima. Attendere può incidere sia sui termini sia sulla concreta possibilità di individuare e conservare beni utilmente aggredibili.

Cosa succede se la società entra in composizione negoziata o in una procedura concorsuale?

La strategia deve essere riesaminata alla luce dello strumento utilizzato dal debitore. Nella composizione negoziata occorre verificare l’eventuale presenza e il contenuto delle misure protettive; nel concordato preventivo o nella liquidazione giudiziale operano discipline e vincoli differenti sulle iniziative dei singoli creditori. In particolare, l’apertura della liquidazione giudiziale incide sulla tutela concorsuale e sulle azioni relative agli atti pregiudizievoli. Per un creditore di grande importo è quindi necessario coordinare la tutela del credito con la procedura effettivamente pendente, evitando di trattare composizione negoziata, concordato e liquidazione giudiziale come situazioni equivalenti.

La società debitrice ha trasferito beni o ridotto il proprio patrimonio? Richiedi una valutazione

Se vantate un credito di importo rilevante verso una società in crisi o insolvente e avete scoperto vendite di immobili, cessioni d’azienda, trasferimenti a società collegate, operazioni infragruppo o altri atti che possono avere ridotto il patrimonio disponibile, è opportuno esaminare tempestivamente la situazione. La possibilità di utilizzare l’azione revocatoria, richiedere una misura cautelare o adottare una diversa iniziativa dipende dal credito, dalla data e dalla natura degli atti compiuti, dal patrimonio residuo, dalle eventuali garanzie e dalla presenza di procedure di regolazione della crisi.

Potete richiedere una valutazione allo Studio Legale Calvello descrivendo l’importo e l’origine del credito, la situazione della società debitrice e gli eventuali trasferimenti patrimoniali già individuati. Esamineremo gli elementi disponibili per valutare quali strumenti di tutela siano concretamente utilizzabili e se sia necessario intervenire con particolare tempestività.