Articolo a cura di: Redazione - Studio Legale Calvello
Quando una società debitrice accede alla composizione negoziata della crisi, il creditore che dispone di una fideiussione deve verificare se può ottenere il pagamento dal garante senza attendere l’esito delle trattative. La questione assume particolare rilievo per le imprese esposte per centinaia di migliaia di euro o per crediti milionari: le misure protettive richieste dal debitore possono limitare le iniziative sul suo patrimonio, ma non determinano automaticamente la sospensione delle azioni contro il fideiussore. Occorre distinguere gli effetti della procedura sulla società, la validità della garanzia e l’eventuale esistenza di provvedimenti cautelari specifici. Un intervento legale tempestivo permette di valutare l’escussione della fideiussione, preservare i diritti del creditore e individuare eventuali rischi di dispersione del patrimonio del garante.
La composizione negoziata del debitore principale impedisce di escutere la fideiussione?
La composizione negoziata della crisi, disciplinata dagli articoli 12 e seguenti del Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza, è un percorso finalizzato al risanamento dell’impresa attraverso trattative assistite da un esperto indipendente. Il suo avvio non comporta automaticamente l’apertura di una procedura concorsuale né determina, di per sé, il blocco delle iniziative giudiziarie dei creditori.
Per il creditore garantito da fideiussione, il primo elemento da considerare è che l’obbligazione del garante si aggiunge a quella del debitore principale. Ai sensi dell’articolo 1936 del codice civile, il fideiussore si obbliga personalmente verso il creditore a garantire l’adempimento di un’obbligazione altrui. La garanzia conserva quindi una propria rilevanza patrimoniale anche quando la società debitrice attraversa una crisi finanziaria e tenta di ristrutturare la propria esposizione.
Se, ad esempio, un’impresa fornitrice vanta un credito di 650.000 euro nei confronti di una società che ha avviato la composizione negoziata e dispone di una fideiussione personale rilasciata dall’amministratore, l’accesso alle trattative non libera automaticamente quest’ultimo dall’obbligazione assunta. Il creditore può valutare un’azione nei suoi confronti, verificando la scadenza del credito, il contenuto della garanzia e le eventuali eccezioni opponibili.
La situazione richiede maggiore attenzione quando il debitore principale abbia richiesto le misure protettive previste dall’articolo 18 del Codice della crisi. Tali misure, nei limiti previsti dalla legge e dai provvedimenti giudiziali, incidono sulle iniziative esecutive e cautelari relative al patrimonio dell’imprenditore. La loro efficacia non deve essere automaticamente estesa al patrimonio personale di un terzo fideiussore, distinto da quello della società debitrice.
Occorre però verificare se siano stati richiesti e concessi specifici provvedimenti cautelari ai sensi dell’articolo 19 del Codice della crisi, quale sia il loro contenuto e se incidano concretamente sull’escussione di determinate garanzie. La valutazione non può prescindere dal provvedimento del tribunale e dalla posizione del garante rispetto all’operazione di risanamento.
Per questo motivo, quando assistiamo un creditore titolare di una fideiussione, esaminiamo separatamente la posizione della società debitrice e quella del garante. Il creditore può infatti incontrare limitazioni nell’aggressione del patrimonio sociale, pur conservando la possibilità di agire nei confronti di un soggetto che abbia assunto un’autonoma obbligazione di garanzia, nei limiti del relativo contratto.
La distinzione è particolarmente importante per chi deve recuperare un credito di grande importo verso una società in crisi. L’esistenza di una fideiussione può offrire un’ulteriore fonte di soddisfacimento, ma il risultato dipende dalla validità del titolo, dall’esigibilità dell’obbligazione e soprattutto dalla consistenza del patrimonio effettivamente aggredibile del garante.
Fideiussione bancaria, garanzia personale del socio e accordi con il debitore: quali rischi per il creditore?
Non tutte le garanzie presentano le stesse caratteristiche. Una fideiussione ordinaria, una fideiussione solidale e una garanzia autonoma a prima richiesta possono attribuire al creditore strumenti differenti. La qualificazione giuridica dipende dal contenuto effettivo delle clausole contrattuali e non soltanto dalla denominazione utilizzata nel documento.
Nella fideiussione ordinaria assume rilievo il carattere accessorio della garanzia rispetto all’obbligazione principale. L’articolo 1945 del codice civile consente generalmente al fideiussore di opporre al creditore le eccezioni spettanti al debitore principale, salvo quelle personali e le eccezioni previste dalla legge. In presenza di una garanzia autonoma, invece, la possibilità di opporre contestazioni relative al rapporto principale può risultare più limitata, secondo la disciplina e le clausole applicabili.
Quando la garanzia è stata rilasciata da un socio, dall’amministratore o dalla società controllante, verifichiamo l’importo massimo garantito, l’eventuale solidarietà, il beneficio della preventiva escussione, le condizioni per richiedere il pagamento e i termini di decadenza. L’articolo 1957 del codice civile assume particolare rilievo, anche in relazione alle clausole contrattuali che ne modificano l’applicazione. Una richiesta tardiva o un’iniziativa non conforme alle condizioni della garanzia può compromettere la posizione del creditore.
Un secondo problema emerge quando, durante la composizione negoziata, il debitore propone una dilazione, una moratoria oppure un accordo con pagamento parziale del credito. Il creditore che accetta una riduzione dell’esposizione senza disciplinare espressamente la sorte delle garanzie personali rischia di creare controversie sulla possibilità di pretendere dal fideiussore la parte non soddisfatta.
La questione deve essere valutata distinguendo la semplice dilazione, la modifica dell’obbligazione, la transazione e l’eventuale remissione del debito. L’articolo 1239 del codice civile prevede specifici effetti della remissione dell’obbligazione principale sui fideiussori; l’articolo 1955 disciplina invece la liberazione del fideiussore quando, per fatto del creditore, non possa più avere effetto la sua surrogazione nei diritti, nel pegno, nelle ipoteche e nei privilegi del creditore. Anche l’articolo 1956 può assumere rilievo nelle garanzie per obbligazioni future quando il creditore continui a concedere credito in presenza dei presupposti previsti dalla norma.
In una trattativa riguardante un’esposizione di 800.000 euro, ad esempio, l’accettazione di un pagamento di 300.000 euro non deve essere considerata un’operazione neutra rispetto alla fideiussione. Prima di sottoscrivere l’accordo occorre stabilire se il residuo rimanga dovuto, quali soggetti ne rispondano e se le clausole concordate consentano effettivamente di conservare le pretese verso il garante. Una generica riserva dei diritti potrebbe non essere sufficiente quando la struttura dell’accordo determina effetti estintivi incompatibili con la permanenza della garanzia accessoria.
Il problema si presenta anche nelle garanzie infragruppo, quando una holding o una società collegata abbia garantito i debiti dell’impresa in composizione negoziata. In questi casi occorre esaminare la validità dell’impegno, i poteri di chi lo ha sottoscritto, le condizioni patrimoniali della società garante e gli eventuali rapporti economici con il debitore principale. La presenza di una società formalmente distinta non assicura che esista un patrimonio autonomo sufficiente a soddisfare il credito.
Per i creditori coinvolti nelle trattative della composizione negoziata, la fideiussione può incidere concretamente sulla valutazione delle proposte di ristrutturazione. Un creditore che dispone di una garanzia valida e patrimonialmente capiente può trovarsi in una posizione negoziale diversa rispetto a un creditore privo di garanzie. Occorre però confrontare il presumibile recupero nei confronti del garante con i tempi e i costi dell’azione, il rischio di contestazioni e le prospettive di soddisfacimento offerte dal piano di risanamento.
La decisione di escutere immediatamente la fideiussione oppure negoziare un accordo richiede quindi una valutazione coordinata dei due patrimoni, delle condizioni contrattuali e delle eventuali limitazioni giudiziali. Soprattutto quando l’esposizione supera 500.000 euro, un errore nella gestione della garanzia o nella formulazione dell’accordo può incidere in misura rilevante sulla concreta possibilità di recuperare il credito.
Come tutelare il credito e il patrimonio del fideiussore durante la composizione negoziata
Quando il debitore principale avvia la composizione negoziata, la presenza di una fideiussione impone al creditore di valutare tempestivamente due patrimoni distinti: quello della società debitrice e quello del garante. La verifica deve partire dalla documentazione contrattuale, dall’importo effettivamente dovuto e dalle condizioni di escussione della garanzia. Occorre poi accertare se il fideiussore possieda immobili, partecipazioni societarie, disponibilità finanziarie o crediti verso terzi sui quali sia concretamente possibile soddisfarsi.
Per un’impresa che vanta un credito superiore a 500.000 euro, la semplice esistenza di una fideiussione non rappresenta una sicurezza sufficiente. Un garante può aver assunto un’obbligazione valida senza disporre di beni adeguati, oppure può aver costituito ipoteche e altre garanzie a favore di creditori concorrenti. Attraverso visure immobiliari, verifiche ipotecarie, documentazione societaria e ulteriori accertamenti consentiti dalla legge, possiamo ricostruire la consistenza patrimoniale del soggetto obbligato e valutare l’utilità economica di un’eventuale azione esecutiva.
Particolare attenzione richiedono i casi nei quali il fideiussore, dopo l’insorgere delle difficoltà finanziarie della società, inizi a vendere immobili, trasferire partecipazioni, effettuare donazioni o destinare beni a soggetti collegati. Queste operazioni non sono automaticamente illecite, ma possono assumere rilievo quando compromettono la garanzia patrimoniale del creditore. Se ricorrono i presupposti dell’articolo 2901 del codice civile, può essere valutata un’azione revocatoria ordinaria per ottenere la dichiarazione di inefficacia relativa di determinati atti dispositivi.
Quando esiste il concreto pericolo che il patrimonio del garante venga disperso prima dell’ottenimento di un titolo esecutivo, può assumere rilievo anche il sequestro conservativo previsto dall’articolo 671 del codice di procedura civile. Il provvedimento richiede la dimostrazione dei presupposti cautelari, compresi la verosimiglianza del diritto e il fondato timore di perdere la garanzia del credito. Non è sufficiente dimostrare che la società debitrice si trovi in crisi: occorrono elementi specifici relativi alla posizione patrimoniale del soggetto nei cui confronti viene richiesta la misura.
La tutela del creditore deve essere coordinata con le eventuali misure protettive e cautelari concesse nell’ambito della composizione negoziata. Prima di avviare un’esecuzione o richiedere un provvedimento cautelare, verifichiamo il contenuto delle decisioni giudiziali, i soggetti interessati e le limitazioni effettivamente applicabili. Se il debitore ha ottenuto misure protettive che pregiudicano la posizione del creditore, può essere necessario valutare un’istanza di revoca o modifica, secondo le disposizioni del Codice della crisi. Sul punto abbiamo approfondito anche come opporsi alle misure protettive richieste dal debitore.
La presenza di una fideiussione deve essere considerata anche nell’eventualità che la composizione negoziata non conduca al risanamento. Se la società accede successivamente al concordato preventivo o viene assoggettata a liquidazione giudiziale, cambiano le regole applicabili al credito verso il debitore principale. Nel concordato preventivo, l’articolo 117 del Codice della crisi disciplina la conservazione dei diritti dei creditori nei confronti dei coobbligati e dei fideiussori; nella liquidazione giudiziale occorre invece valutare l’insinuazione al passivo e il coordinamento con le iniziative contro il garante. La posizione del creditore deve essere esaminata evitando duplicazioni del soddisfacimento e tenendo conto degli effetti dei pagamenti eventualmente ricevuti.
Quando assistiamo un’impresa titolare di un credito rilevante, valutiamo quindi la convenienza dell’escussione immediata, l’eventuale richiesta di tutela cautelare e la partecipazione alle trattative. La scelta dipende dalla concreta recuperabilità del credito, dalla solidità delle garanzie e dai termini entro i quali devono essere esercitati i diritti. Un accordo di ristrutturazione può risultare economicamente preferibile a una lunga esecuzione contro un garante incapiente, mentre la presenza di un patrimonio personale consistente può rendere opportuno preservare tempestivamente la possibilità di agire nei suoi confronti.
Un esempio pratico: credito di 750.000 euro garantito dall’amministratore di una società in crisi
Consideriamo il caso di una società fornitrice di componenti industriali, che chiameremo Alfa, titolare di un credito di 750.000 euro nei confronti della società Beta. Dopo numerosi ritardi nei pagamenti, Beta avvia la composizione negoziata e propone ai principali creditori il pagamento del 40% delle esposizioni nell’arco di tre anni. Alfa dispone però di una fideiussione solidale rilasciata personalmente dall’amministratore di Beta, proprietario di alcuni immobili.
In una situazione di questo tipo, la nostra attività consiste anzitutto nell’esaminare la fideiussione, verificare l’esigibilità del credito e accertare l’eventuale presenza di misure giudiziali che possano incidere sull’escussione. Le verifiche patrimoniali permettono di individuare il valore degli immobili del garante, le ipoteche già iscritte e l’effettiva possibilità di soddisfare il credito. Parallelamente, viene esaminata la proposta formulata durante la composizione negoziata, con particolare attenzione agli effetti dell’accordo sulle garanzie personali.
Supponiamo che le verifiche confermino la validità della fideiussione e l’esistenza di un patrimonio aggredibile sufficiente a sostenere una trattativa. Alfa può allora negoziare un pagamento iniziale consistente, accompagnato da scadenze definite e da clausole che disciplinino espressamente la permanenza della garanzia per il debito residuo. L’elemento decisivo è evitare che l’accettazione della proposta comporti involontariamente la liberazione del fideiussore. Un accordo così strutturato può consentire un recupero più rapido rispetto a quello inizialmente prospettato dal debitore, senza escludere le iniziative giudiziali in caso di successivo inadempimento.
Domande frequenti sulla fideiussione nella composizione negoziata
Il creditore può escutere il fideiussore anche se la società debitrice beneficia delle misure protettive?
In linea generale sì. Le misure protettive previste dall’articolo 18 del Codice della crisi riguardano il patrimonio dell’imprenditore che le ha richieste e non si estendono automaticamente ai terzi fideiussori. Occorre comunque verificare l’esistenza di specifici provvedimenti cautelari, il loro contenuto e le condizioni contrattuali della garanzia. L’eventuale sospensione delle iniziative contro il garante non può essere presunta dal semplice avvio della composizione negoziata.
Se il creditore accetta uno stralcio del debito, può chiedere al fideiussore la differenza?
Dipende dalla natura dell’accordo e dagli effetti prodotti sull’obbligazione principale. Una dilazione, una transazione e una remissione del debito possono avere conseguenze differenti sulla fideiussione. Prima di accettare un pagamento parziale è necessario disciplinare espressamente il credito residuo e verificare che la conservazione delle garanzie sia giuridicamente compatibile con l’accordo. Una riserva generica dei diritti verso il fideiussore non elimina automaticamente il rischio di contestazioni.
È possibile sequestrare gli immobili del fideiussore che sta trasferendo il proprio patrimonio?
Il creditore può valutare un sequestro conservativo quando ricorrono i presupposti previsti dall’articolo 671 del codice di procedura civile. Occorre dimostrare la verosimiglianza del credito e il fondato timore di perdere la garanzia patrimoniale. Se il fideiussore ha già effettuato trasferimenti pregiudizievoli, può essere esaminata anche un’azione revocatoria ordinaria ai sensi dell’articolo 2901 del codice civile. La vendita di un immobile, da sola, non dimostra necessariamente l’esistenza dei presupposti per ottenere tali rimedi.
Cosa succede alla fideiussione se la composizione negoziata termina con un concordato preventivo?
Nel concordato preventivo, l’articolo 117 del Codice della crisi prevede, in linea generale, che i creditori conservino i propri diritti nei confronti dei coobbligati, dei fideiussori e degli obbligati in via di regresso. Occorre comunque esaminare la validità della garanzia, gli eventuali accordi individuali e i pagamenti già ricevuti. La disciplina del concordato non deve essere confusa con quella della composizione negoziata, che costituisce un percorso distinto.
Conviene escutere subito il fideiussore per un credito superiore a 500.000 euro?
La decisione dipende dall’esigibilità del credito, dalla validità della fideiussione, dalla consistenza patrimoniale del garante e dalle prospettive offerte dalle trattative. Prima di procedere occorre verificare anche eventuali termini di decadenza, prescrizione e limitazioni giudiziali. Quando il garante dispone di beni concretamente aggredibili, un’iniziativa tempestiva può essere opportuna; se invece il patrimonio è insufficiente o gravato da garanzie anteriori, può risultare preferibile negoziare un accordo adeguatamente tutelato.
Fideiussione e società in composizione negoziata: richiedi una valutazione allo Studio Legale Calvello
Se la vostra impresa vanta un credito rilevante verso una società in composizione negoziata e dispone di una fideiussione bancaria, personale o societaria, è necessario verificare tempestivamente quali iniziative siano concretamente percorribili. L’esistenza di misure protettive, le condizioni della garanzia, il patrimonio del fideiussore e gli eventuali accordi proposti dal debitore possono incidere direttamente sulle possibilità di recupero.
Lo Studio Legale Calvello, con oltre 25 anni di esperienza professionale, assiste imprese e creditori nella valutazione delle garanzie, nelle controversie relative a crediti di grande importo e nella tutela dei diritti patrimoniali nei confronti di società in crisi. Esaminiamo la documentazione disponibile per individuare le iniziative giudiziali o stragiudiziali proporzionate alla situazione concreta, senza promettere risultati che dipendono dalla solvibilità dei soggetti obbligati e dalle condizioni giuridiche del caso.
Se dovete recuperare un credito garantito da fideiussione, oppure temete che il garante stia trasferendo beni prima dell’escussione, potete richiedere una valutazione del vostro caso compilando il modulo di contatto dello Studio Legale Calvello. Esamineremo la richiesta e la documentazione trasmessa per valutare la possibilità di un successivo approfondimento professionale.
